涉及侵犯商业秘密罪的若干问题

张玉春


注：本文载《知识产权报》2009年5月13日，作者张玉春。在本文中，北京市安中律师事务所唐青林律师关于商业秘密的主要观点如下：（1）一些企业笼统地以为自己采取保密措施的信息全部是商业秘密，实际上司法机关会因为该类信息不符合商业秘密的法定条件而驳回。（2）地方基层涉及侵犯商业秘密的案件发案率不高，有时一个基层法院几年都遇不到一个侵犯商业秘密案，加之商业秘密犯罪案件往往涉及很多专业性极强的问题，基层法院缺乏办案经验。建议将涉及侵犯商业秘密犯罪的刑事案件审理权上收至省会城市所在地的中级人民法院管辖。

编者按 随着我国企业保护知识产权意识的增强，知识产权纠纷案件日趋增多，呈快速上升趋势。人们开始广泛关注涉及商业秘密的案例及有关法律法规。有些企业想保护商业秘密却不懂相关法律规定而未能采取适当的保密措施；有些企业误以为企业的“保密信息”也属于“商业秘密”。

　　商业秘密案件大多专业性很强，司法机关往往借助司法鉴定对案件所涉及的专门性问题做出鉴定。由于目前我国关于司法鉴定相关规定不甚完善，导致一个案件有多个鉴定结论，且多个鉴定结论互相冲突的现象频频发生，严重影响了司法鉴定的权威性。

　　日前，中国知识产权研究会于“知识产权宣传周”期间在北京举行了“涉及商业秘密的知识产权研讨会”。研讨会围绕商业秘密法律理论，以发生在武汉X公司和天津X公司之间的一起涉嫌侵犯商业秘密罪的刑事案件为研究素材，既从理论的高度探讨了商业秘密的法律理论问题，又探讨了实践中多发的普遍性问题。

案情简介

　　据介绍，发生在武汉X公司和天津X公司之间的涉嫌侵犯商业秘密的基本案情是：该案系武汉X公司告天津X公司侵权，涉案事实为17套图纸，涉案图纸承载的技术信息是冷轧硅钢成套设备中的5种单体工业槽。

　　湖北某鉴定中心及湖北某会计事务所为该案作出了数份司法鉴定。

　　第一份鉴定意见书的鉴定结论为：冷轧硅钢成套设备工程设计技术资料是武汉X公司的商业秘密。

　　第二份司法鉴定意见书的委托书未作更改，其鉴定结论更改为：被鉴定对象属于武汉X公司的专有技术。该技术不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取了保密措施。

　　第三份司法鉴定意见书系重新委托鉴定，其鉴定结论为：委托人提供的武汉X公司冷轧硅钢成套设备工程技术资料不为公众所知悉。

　　证明武汉X公司的损失的是湖北某会计事务所作出的四份司法评估《鉴定意见书》。关于损失数额第一份鉴定意见为：损失额为2964万元。第二份鉴定意见为：损失额为702万元至864万元。第三份鉴定意见为：损失额为109万元至132万元。第四份鉴定意见为：损失额为48万元至58万元。起诉中，控方采用了上述第3、4份鉴定评估意见。

　　针对指控，被告人认为涉案设备简单，是几个简单的普通钢结构和不锈钢结构的工业槽，不存在商业秘密。从设备实物外观看，涉案图纸所反映的技术和制造的设备仅涉及外观尺寸，其涉案图纸所承载的技术信息是公知信息，主要依据为：一是冶金工业信息标准研究院《科技检索报告》检出同类文献资料108篇。二是北京国威知识产权司法鉴定中心《司法鉴定意见书》鉴定结论：涉案图纸AP-1、AT-3的技术信息已为公众知悉。三是国内公开出版的教科书对涉案设备技术信息有大量的记载。《冷轧薄钢板酸洗工艺与设备》、《冷轧薄钢板生产》、《彩色涂层钢板生产工艺与装备技术》等教科书均介绍了涉案图纸技术。四是早在1974年的中日设备技术引进合同《1700毫米连续热轧带钢厂和硅钢厂的成套设备合同》就未将本案涉及的部分列为技术秘密。本案涉及的全部技术属于国家早期引进、在全国范围内公开学习使用的整套生产线中的一部分。五是涉案图纸在各个单位之间互相借阅、早已公开。特别指出：控方所依据的“鉴定意见书”记载的鉴定对象并非涉案图纸，而是武汉X公司“冷轧硅钢成套设备工程设计技术资料”。

关于商业秘密的构成要件

　　中华全国专利代理人协会原秘书长袁德指出，根据中华人民共和国《反不正当竞争法》第十条第三款规定，一项信息被认定为商业秘密，必须同时符合三个要件：（1）不为公众所知悉；（2）能为权利人带来经济利益、具有实用性；（3）权利人采取了保密措施。否则，就不构成商业秘密。

　　司法界资深专家指出，商业秘密的构成，实践中最难把握的就是“不为公众所知悉”，所以司法解释已经对此做了比较具体的规定，规定了六种情况下，不构成不为公众所知悉：一是该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例；二是该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得；三是该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；四是该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开；五是该信息从其他公开渠道可以获得；六是该信息无需付出一定的代价而容易获得。通常这六种情形也是被告进行抗辩的理由。如果被告以其作为抗辩理由，那么法院就应当考虑该项信息是否因为“为公众所知悉”而不构成商业秘密。

我国商业秘密保护现状

　　关于我国商业秘密保护现状，中国社会科学院法学研究所研究员张玉瑞指出，我国企业商业秘密管理存在着粗放、滥用的现象。例如企业片面强调自身利益，故意扩大商业秘密范围；利用劳动合同订立保密方面的霸王条款，对什么是技术秘密、经营秘密不做准确的定义，要求职工对所有技术内容都要保密；订立不合理的竞业限制合同，限制职工合理流动；对于跳槽职工，到竞争对手处就职后轻易采取追究刑事责任的行动。以商业秘密为名，行滥用权力之实。

　　司法界资深专家介绍了商业秘密在法律上面临的问题，比如在实际情况中，很多企业和权利人并不了解什么是真正的商业秘密；在涉及商业秘密的案件中，如何取得刑事保护和民事保护之间的平衡等。张玉瑞还强调，知识产权案件一般都是民事案件，只有在侵权行为极为严重、受害方损失重大的情况下才具备刑事案件的立案条件，一旦发生了极个别的重大侵权刑事案件，在审理中要十分慎重。

　　北京市安中律师事务所律师唐青林办理过多起涉及商业秘密的案件，对企业商业秘密保护的现状深有感触，“一些企业笼统地以为自己采取保密措施的信息全部是商业秘密，实际上司法机关会因为该类信息不符合商业秘密的法定条件而驳回。”

商业秘密如何鉴定

　　袁德指出，在讨论的案件中，湖北某鉴定中心的鉴定主要存在如下几个值得商榷的地方：（1）对涉案客体没有认定，在鉴定材料中没有涉案设备的图纸资料；（2）认定权利人所称的具有商业秘密性质的客体是“冷轧硅钢成套设备工程设计技术”，即是冷轧硅钢成套生产线，而涉案图纸是酸洗槽、清洗槽、热水喷淋槽等单体设备；（3）对涉案设备（酸洗槽、清洗槽、热水喷淋槽等单体设备）与权利人认定的可能具有商业秘密性质的冷轧硅钢成套设备整条生产线的同一性没有认定；（4）鉴定人漏检大量公知技术，特别是漏检大量公开的图纸、教科书、论文这些非专利文献。

　　针对上述问题，袁德认为涉及商业秘密的司法鉴定应当遵循如下程序：（1）涉案客体的认定；（2）权利人所称的具有商业秘密性质的客体的认定；（3）涉案客体与认定的商业秘密性质的客体的同一性的认定；（4）权利人所称的商业秘密是否有效的认定；（5）被控侵权人的认定；（6）被控侵权人所掌握涉案信息的来源的认定；（7）被控侵权人是否采取不正当手段的认定；（8）作出鉴定结论。

　　司法界资深专家在谈到此问题时指出，司法鉴定鉴定的是涉及专业技术的问题，不能鉴定法律问题。该案中一开始鉴定“是否属于商业秘密”，后来又鉴定“是否公知，是否具有实用性，是否可以带来经济利益，是否采取保密措施”，最后鉴定“是否为公众所知悉”，其实是对商业秘密应该如何鉴定没有把握好，对于鉴定的内容没有弄清楚。并指出：商业秘密是专利技术的补充，必须有一定的创造性；更不能是零零碎碎的公知信息，必须有其经济价值。
江苏省常州市人民政府


常政发〔2006〕173号



常州市政府关于颁发常州市市区机动车停车场建设和管理办法的通知

各辖市、区人民政府，市各委办局，市各公司、直属单位：
　　现将《常州市市区机动车停车场建设和管理办法》颁发给你们，望认真贯彻执行。

二○○六年十二月二十七日

常州市市区机动车停车场建设和管理办法

第一章　总　则

　　第一条　为加强市区机动车停车场的建设和管理，规范机动车停车秩序，保障城市道路交通协调发展，根据《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国城市规划法》、国务院《城市道路管理条例》和《江苏省道路交通安全条例》等法律、法规的规定，结合本市实际情况，制定本办法。
　　第二条　本市市区范围内机动车停车场的建设和管理适用本办法。
　　本办法所称停车场，是指供机动车停放的各种室内或者室外场所及其配套设施。
　　第三条　市公安交通管理部门是本市市区范围内机动车停车场建设和管理的牵头部门。市建设、规划、房管、城管、工商、价格、人防等部门根据各自职责，负责有关停车场的建设和管理工作。
　　第四条　停车场的建设实行统一规划。
　　政府鼓励自然人、法人或者其他组织投资建设停车场，实行谁投资、谁受益的原则，并在有关方面提供优惠政策。

第二章　停车场的规划与建设

　　第五条　根据城市总体规划的要求，市规划部门应当会同市建设和公安交通管理等部门编制公共停车场布局规划，并按规定程序报批后组织实施。
　　第六条　市规划部门应当根据城市发展的实际情况，会同市建设、国土、公安交通管理等部门，制订建筑物配建停车位标准，报市政府批准后实施。
　　第七条　新建、改建或者扩建建筑物的应当按标准配建停车场。按标准配建的停车场应当与主体建筑同时设计、同时施工、同时交付使用。停车场不得停止使用或者挪作他用。
　　第八条　有下列情形之一的建设项目，配建停车场时，须开展交通影响评价：
　　（一）城市核心区以内，建筑规模超过5万平方米的居住类项目；
　　（二）除城市核心区以外的市区范围内，建筑规模超过10万平方米的居住类项目；
　　（三）市区范围内仓储式超市、综合市场、大卖场、批发交易市场和建筑规模超过3万平方米的大型公共建筑等项目。
　　第九条　停车场的设计方案须经市规划部门审核，并征得市公安交通管理部门同意；停车场竣工后须经验收合格方可投入使用。
　　第十条　政府待建土地经市规划、国土、公安交通管理等部门核准后，可用于设立临时停车场。
　　企业、事业单位可利用自有待建土地，按规定申办临时停车场。

第三章　停车场的设立和管理

　　第十一条　申请开办经营性停车场的，应当依法到工商管理部门登记注册，并向市公安交通管理部门备案，未经登记注册和备案的，不得提供有偿停放服务。
　　第十二条　开办经营性停车场应当具备照明、排水、通风、消防、防盗等条件或者必要的设施，并保持其正常运转。
　　市公安交通管理等部门应当根据各类停车场需要配备的设施条件和运行管理规范制定具体管理办法。
　　第十三条　停车场的经营单位提供机动车停放服务时，应当履行以下职责：
　　（一）在停车场出入口的显著位置明示停车场标志、服务项目、停车场管理责任和管理制度；
　　（二）执行市公安交通管理等部门制定的具体管理办法；
　　（三）负责进出车辆的查验、登记；
　　（四）维护车辆停放秩序；
　　（五）实行明码标价，使用价格部门监制的标价牌，按照标准收费；
　　（六）出具税务停车专用发票；
　　（七）做好停车场防火、防盗等安全防范工作；
　　（八）协助疏导停车场出入口的交通。
　　第十四条 停车场的经营单位提供机动车停放服务时，可以收取停放服务费；停放服务费的收费标准由市价格部门根据国家和省有关规定另行制定。
　　第十五条　停车场的经营单位应当保持停车场设施的正常运转，建立健全内部规章制度。

第四章　道路临时停车场

　　第十六条　市公安交通管理部门应当会同市规划、建设、城管等部门，根据城市道路交通状况和临时停车场设置规范，编制机动车道路临时停车方案。
　　第十七条　市公安交通管理部门应当根据道路临时停车方案，划定机动车道路临时停车泊位。
　　市公安交通管理部门应当会同市建设、规划等部门对临时停车路段每年评估一次，并根据道路交通状况、周边停车场增减等情况，及时调整道路临时停车泊位。
　　市公安交通管理部门应当根据停车需求状况在非繁忙路段设置适量的限时免费临时停车泊位。
　　第十八条　在道路临时停车泊位使用、变更前，市公安交通管理部门应当会同市建设部门对有关事项进行公告，并在该路段设置明显标牌。
　　市公安交通管理部门根据大型活动或者其他特殊情况的需要对临时停车泊位进行临时调整的，应当将调整情况以明显标志予以告知。
　　第十九条　机动车在临时停放路段收费时间内停车的，应当缴纳临时停车泊位使用费。
　　临时停车泊位使用费实行政府定价，收费标准由市价格部门根据公安交通管理部门划定的区域另行制定。
　　道路临时停车泊位收费属政府非税收入，收费票据由市财政部门统一印制，所收费用全额上缴市政府非税收入专户。临时停车泊位日常管理和维修所需费用由市财政部门从所收费用中支出。
　　第二十条　有下列情形之一的，免缴临时停车泊位使用费：
　　（一）举办大型公益性活动期间，在公安交通管理部门确定的临时停车泊位内停车的；
　　（二）下肢残疾驾驶人员驾驶机动车在临时停车泊位内停车的；
　　（三）接送学生车辆在小学、幼儿园等周边道路设置的临时停车泊位内停车的；
　　（四）军车和执行公务的警车、消防车、救护车、工程抢险车在临时停车泊位内停车的；
　　（五）在临时停车泊位内停车单次不超过15分钟的。
　　第二十一条　机动车驾驶人使用临时停车泊位，应当遵守下列规定：
　　（一）在划定的停车泊位内按道路顺行方向停车，车身不得超出停车泊位标线；
　　（二）爱护和正确使用收费设备；
　　（三）在收费票据上注明的或者收费器上显示的有效时间内停车；实际停车时间超出的，应当补缴超出时间的临时停车泊位使用费；
　　（四）将收费票据放置在车辆前挡风玻璃内明显位置，以备查验；
　　（五）服从管理人员的指挥和管理。
　　第二十二条　道板临时停车场的设立和管理参照道路临时停车泊位的规定执行。

第五章　住宅区机动车停放

　　第二十三条　住宅区应当配建停车场。没有停车场或者停车场停车泊位不能满足需求时，物业管理企业可以接受业主委员会的委托在市公安交通管理部门的指导下，在住宅区内划定停车泊位。停车泊位不得占用消防通道，不得阻碍交通。
　　第二十四条　停车场产权属建设单位的，可以由建设单位自行管理，也可以委托住宅区停车场管理单位管理。停车场产权属业主共有或者停车泊位产权属业主个人所有的，业主委员会或者业主个人可以委托住宅区停车场管理单位管理；业主委员会未成立的，由建设单位委托住宅区停车场管理单位管理。利用民用建筑依法配套建设的人防工程用于停车的，依法由人防部门管理。
　　第二十五条　建设单位按规划要求配建的停车设施（包括地面或者地下停车库、立体停车库等）应当提供给本物业管理区域内的业主、使用人使用，尚未出售的应当出租，不得闲置不用。
　　停车泊位转让的，受让对象应当是本物业管理区域内的业主；租用停车泊位的业主享有该车位的优先购买权。
　　第二十六条　物业管理企业提供住宅物业管理区域内停车管理服务的，应当在物业管理服务合同中约定。物业管理服务合同未就停车管理作出约定的，由业主委员会与物业管理企业商定。
　　第二十七条　停车场管理单位应当遵守下列规定：
　　（一）遵守本市停车管理的有关规定；
　　（二）履行物业服务合同有关停车管理的约定；
　　（三）建立健全停车管理制度，包括停车管理单位的职责、停车泊位和临时进出车辆停放的管理方案、发生紧急情况的处置预案等；
　　（四）地面、墙面设立交通标识,引导车辆按规定路线行驶。
　　第二十八条　住宅区机动车停放管理服务收费实行政府指导价，其收费标准由市价格部门另行制定。
　　第二十九条　车辆停放人应当遵守以下规定：
　　（一）遵守业主大会决议、业主公约、业主临时公约和住宅物业管理区域机动车停车管理制度，听从停车管理服务人员的指挥；
　　（二）车辆停放不得占用消防通道，不得妨碍消防设施的使用，不得擅自占用他人车位,不得影响行人和其他车辆的正常通行；
　　（三）按照规定或者约定缴纳车辆停放管理服务费用。
　　第三十条　车辆停放人可以与停车管理单位订立停车管理服务合同，可以约定机动车基本情况、双方的权利义务、收费标准、管理责任、管理期限以及违约责任等内容。
　　车辆停放人对停放的车辆有保管要求的，另行签订保管合同。
　　第三十一条　对不按规定停放车辆，影响住宅物业管理区域道路畅通或者公共安全的，停车管理单位可以按照停车管理服务合同、业主公约、业主临时公约或者业主大会决议进行处理。

　
第六章　罚　则

　　第三十二条　停车场内的机动车受到损毁或者丢失的，机动车所有人可以依照保险合同的约定，向投保的保险公司要求赔偿，停车场管理单位应当提供必要的协助。
　　停车场的经营单位因不履行职责或者因不符合停车场管理规范而造成停车场内的机动车受到损毁或者丢失的，应当依法承担相应的赔偿责任。
　　机动车驾驶人因过错造成停车场设施或者其他车辆损毁的，应当依法承担相应的赔偿责任。
　　第三十三条　违反本办法有关停车场规划、建设、收费、人防等规定的，由市规划、建设、价格或者人防等部门按照有关法律、法规的规定予以处罚。
　　第三十四条　停止使用停车场或者改变停车场用途的，由市公安交通管理部门依法处罚，并责令其限期恢复。
　　第三十五条　有下列情形之一的，市公安交通管理部门可责令其立即驶离；拒不驶离或者机动车驾驶人不在现场的，可以将其车辆拖离停放地：
　　（一）未在划定的停车泊位停放车辆或者在机动车发动机运转状态下长时间停放造成环境污染的；
　　（二）未按照停车场管理单位的要求停放车辆或者进出停车场，阻碍停车场内车辆正常通行的。
　　第三十六条　划有临时停车泊位的道路，机动车未在临时停车泊位内停放的，由有关部门依法处罚。
　　第三十七条　对故意移动或损坏停车收费管理设施，造成危害后果的，由市公安交通管理部门依法处罚，并追究其赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十八条　停车场经营单位不按标准收费、不给票据或少给票据的，由有关部门依法处理。
　　第三十九条　当事人对具体行政行为不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
　　第四十条　行政机关工作人员违反本办法的规定，玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级管理部门对直接责任人员和主要负责人给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第七章　附　则

　　第四十一条　公共交通车辆停车场、道路客货运输站场的规划、建设和管理，根据国家和省有关规定执行。
　　第四十二条　金坛、溧阳市可参照本办法执行。
　　第四十三条　本办法自2007年1月15日起施行。2002年9月27日市政府颁发的《常州市市区停车场管理办法》（常政发〔2002〕183号）同时废止。