合 同 实 务 指 南（一）

----------- 为合同实务工作者写作（共四部分）

作者：李少华

北京奕明律师事务所 合同法律事务部首席律师
合同律师网： www.hetonglvshi.com


引 言

多年从事合同管理工作的工作人员在日常的合同管理工作中，尤其对于频繁发生的合同类型积累了丰富的宝贵经验。但是，在合同实务中，我们所遇到的问题是多种多样，异常复杂的，所发生的情况并不会如法律条文那样直接明确。这就要求我们的合同管理人员对我国的《合同法》以及有关的法律制度有深入的、体系的了解，从而才能在实务中，在合同的特定履行阶段了解自己享有什么样的权利，应当履行什么样的义务，对方不履行合同义务应当如何主张自己的权利，出现合同争议以后如何催告、抗辩，如何依法解决合同争议，作好诉讼准备。

我们的合同工作管理人员的日常工作是非常高负荷的，很难有专门的时间来进行合同法的系统学习。制作本《合同实务指南》目的就在于帮助我们的合同管理人员深入了解与业务有关的重要合同法律制度，有关的合同条款的制定方法（尤其是业务中频繁使用的买卖合同及租赁合同），出现合同争议的解决方式，解决途径，以求在业务中得以实践，灵活运用。

本指南分为五个部分。
第一部分：合同知识准备，包括合同的概念，合同的形式，合同的成立与生效，合同的无效，合同法的任意条款，合同的履行，合同履行中的抗辩权，合同的解除，违约责任，违约责任的承担方式等等。这些内容仅是合同法律制度中的一部分，但对我们的业务是最重要的。我们几乎在每个合同的订立、履行的过程中都会遇到这些法律问题。该部分并不求全面，但求重点突出，贴近实务。
第二部分：合同条款的制定。包括具体条款的制定的规范目的，合同条款的制定方法。
第三部分：合同的履行控制。包括对合同履行过程中发生对方违约等各种问题时，如何进行通知、告知、催告、保全证据和提出权利主张或和解方案，进行诉讼准备。
第四部分、第五部分：是业务中最常见的买卖合同和租赁合同。包括该两类合同的具体条款的规范目的、具体条款的制定及其范例；可能出现的问题及规范。

第一部分 合同知识准备

合同与合同法

在谈论一个个的具体的问题之前，我们先来想想平常我们是如何订立合同的。
这是一个卖家，他想把他生产的一些产品卖给你。他初次来时，给你送来了他们的产品介绍。这种产品正是你所需要的，你向他询问了报价。当然，对方很愉快的告诉了你他们的报价，并且会询问你，你所需要的产品的规格、以及大概的用量，要货的可能时间。或许，你可能还与其它的卖主，也如今天这样交谈过。
在经过类似的多次交谈后，你可能在心目中很快的确定了要进行交易的对象。可能是他的要价吸引了你，同时你认为与他进行合作是可以保证你的生产要求的。于是，你们进入了实质性的谈判阶段。在这个阶段，起到主要作用的是：市场情况，包括对方产品的生产厂家的多少，市场饱和度，产品性价比等等，以及双方谈判人员的谈判技巧、敬业精神都与之有关，总称之为——谈判实力。此时，即使是律师也未必会作的比你优秀，因为你——是最专业的。
于是，你依据双方谈判的要点起草了一份合同书。而对方对你的合同书的某些细节，如付款时间，提出了不同的意见。你们就此不同的意见进行了协商，而后取得了一致，修改了合同文本，并最终签字、盖章。这时你们之间的合同成立了。从这一阶段开始，合同法就已经无所不在了。这一阶段是——合同的订立（《合同法》总则 第二章）。
你可能会怀疑对方是不是会依照合同履行，但是你不会怀疑合同应当得到履行，而且你确信对方如果不履行合同就要承担法律责任——这就是合同的效力（《合同法》总则 第三章）。
当然，我们订立了合同就要认真的履行。那么如何履行呢？依照合同的约定——那是当然的。但是如果合同没有约定呢？比如，你和卖家没有约定运输费用，那又该由谁来承担呢。如果到期卖家没有把货全部送来，你到期是不是还要付款呢？如果约定的交付地点正好堆满了其他货物，是不是要通知对方呢？等等——这就是合同的履行（《合同法》总则第四章 合同的履行）。
合同的履行期间可能会持续一段时间。在合同的履行期间，卖家的原材料发生了大副的涨价，卖家提出这是不可抗力，要求提高产品售价。或许他的态度是诚恳的，或许他还以立即断货为要挟。善良的你同意了他的要求，你们之间又重新订立了一份补充协议就合同价款进行了变更，就是——合同的变更（《合同法》第五章）。或许，对方会提出这样的价格他无法完成，但是有个厂家可以，他希望由那个厂家来完成，他去联系。如果你同意了——这就是合同的转让（《合同法》第五章）。
让你懊恼的事终于发生了，卖家提供的第一批产品竟然这么糟糕，而且也无法修复，怎么办？只有马上另找他家。但是对这一家怎么办？——合同的解除（《合同法》 第六章 合同权利义务的终止）。但是，和另一家订的合同的售价要高于这家5%，是不是可以要求对方承担赔偿责任呢？他在先前提出的原材料的大幅涨价是不是属于不可抗力呢？这就是——违约责任及其免责（《合同法》总则 第六章 违约责任）
这就是合同法。它关注着合同的订立、履行直至终止的整个过程。这就是《合同法》的体系。
那么下面，我们就从什么是合同开始，了解《合同法》体系中的第一环。
当我们在进行一个个的具体问题的分析时，你可以暂时的停下来，回想你在实际工作中合同的订立、履行、解除与终止的情形。你会发现——思路清晰了。这就是我们共同的目标。



1合同是一种协议。约定了你与对方的权利和义务。

我国《合同法》第二条规定，“合同是指平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议”。
合同、协议、合约，就我一般业务而言，本质并无区别，法律效力是没有差异的。但“合同”一词由法律规定，当最为正式、严谨。因此，我们在订立正式合同时，应当采用“合同”一词。
合同是双方当事人意思的一致，这种意思的一致，是各方对各自权利义务的约定的一致。表现在合同条款上经常表述为：“双方经平等、自愿协商，达成一致，订立合同条款如下：”。

2与合同有关的主要的法律规定
现今与我国与合同有关的主要法律规定包括：
《中华人民共和国民法通则》、《最高人民法院关于适用民法通则若干问题的意见》、1999年《中华人民共和国合同法》、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》、以及其他相关的法律、法规如《国家标准化法》、以及最高人民法院制定的相关的司法解释。
《中华人民共和国经济合同法》及《工矿产品购销条例》等，已废止。
国家电力监管委员会


电力市场技术支持系统功能规范（试行）

目 录
第一章 总则
第二章 总体要求
第三章 各子系统功能要求
第四章 各子系统间数据接口的设计要求
第五章 数据网络、计算机及局域网络系统
第六章 技术支持系统的系统管理
第七章 附则

第一章 总则
第一条 为适应我国电力市场建设的需要，维护电力市场秩序，保证电力系统安全稳定运行，根据国家有关法律法规，制定本功能规范。
第二条 电力市场技术支持系统是支持电力市场运营的计算机、数据网络与通信设备、各种技术标准和应用软件的有机组合。
第二章 总体要求
第三条 电力市场技术支持系统必须对电力市场的数据申报、负荷预测、合同的分解与管理、交易计划的编制、安全校核、计划执行、辅助服务、市场信息发布、市场结算等运作环节提供技术支持。
第四条 电力市场技术支持系统必须符合国家有关技术标准、行业标准和有关的国际标准。
第五条 技术支持系统必须保证系统及其数据的安全，满足全国二次系统安全防护要求，采用适当的加密防护措施、数据备份措施、防病毒措施及防火墙技术，提供严格的用户认证和权限管理手段，并考虑信息保密的时效性。
第六条 技术支持系统的结构设计、系统配置、软件编制，必须满足对区域电力市场可靠运营的要求。
第七条 技术支持系统必须保证整个交易数据的完整，确保各类数据的准确性及一致性。
第八条 技术支持系统必须确保提供连续的服务。在保证能量管理系统（EMS）实时性以及电能量计量系统（TMR）连续性的同时，保证报价、交易、结算及信息发布的处理和数据传输的及时性。
第九条 技术支持系统采用开放式体系结构和分布式系统设计，保证系统的开放性、可扩展性，能满足与未来电力监管系统接口的要求，适应电力市场发展、规则的变化、新技术发展和设备的升级换代。
第十条 技术支持系统必须满足软件平台、硬件平台的兼容及各子系统间的互联的要求。系统的结构设计应注重系统的可维护性，并提供系统运营状态实时监视信息。
第三章 各子系统功能要求
第十一条 电力市场技术支持系统主要由以下子系统组成：能量管理系统（EMS：Energy Management System）、交易管理系统（TMS：Trade Management System）、电能量计量系统（TMR：Tele Meter Reading System）、结算系统（SBS：Settlement & Billing System）、合同管理系统（CMS：Contract Management System）、报价处理系统（BPS：Bidding Process System）、市场分析与预测系统（MAF：Market Analysis & Forecast System）、交易信息系统（TIS：Trade Information System）、报价辅助决策系统（BSS：Bidding Support System）。
第十二条 能量管理系统（EMS）用于保障电网的安全稳定运行，主要由数据采集和监视控制（SCADA）、自动发电控制（AGC）及高级应用软件等功能模块组成。在电力市场环境中，要充分利用现有的EMS系统功能和数据资源，实现信息资源的共享。
第十三条 交易管理系统（TMS）依据市场主体的申报数据，根据负荷预测和系统约束条件，编制交易计划，通过安全校核后将计划结果传送给市场主体和相关系统。交易计划包括合约交易计划、现货交易计划和辅助服务计划。
第十四条 电能量计量系统（TMR）对电能量数据进行自动采集、远传和存储、预处理、统计分析，以支持电力市场的运营、电费结算、辅助服务费用结算和经济补偿计算等。
第十五条 结算系统（SBS）根据电能量计量系统提供的有效电能数据、交易管理系统的交易计划和交易价格数据、调度指令、EMS系统的相关运行数据、合同管理系统的相关数据，依据市场规则，对市场主体进行结算。
第十六条 合同管理系统（CMS）对市场主体之间的中期合同和长期合同进行管理，对已签订的合同进行录入、合同电量分解、完成情况跟踪、滚动平衡，根据现有市场情况对已签订的合同进行评估，以长期负荷预测的结果和市场未来供需状况及市场价格的预测为依据，进行未来合同的辅助决策。
第十七条 报价处理系统（BPS）接收市场主体的注册和申报数据，并对申报数据进行预处理。
第十八条 市场分析与预测系统（MAF）对电力市场运行情况进行信息采集和分析，从而使市场主体能够提前了解市场未来的发电预期目标、负荷预测、交易价格走势、输电网络可用传输能力及系统安全水平，便于交易决策。
第十九条 交易信息系统（TIS）对系统运行数据和市场信息进行发布、存档、检索及处理，使所有市场主体能够及时地、平等地访问相关的市场信息，保证电力监管机构对市场交易信息的充分获取。系统运行数据和市场信息包括：预测数据、计划数据、准实时数据、历史数据、报表数据等。
第二十条 报价辅助决策系统（BSS）根据市场分析与预测系统（MAF）和交易信息系统（TIS）发布的信息，结合市场主体本身的成本分析和市场规则，形成报价决策方案，进行电量及电价的数据申报。
第二十一条 各电力市场的技术支持系统以实现上述子系统的功能为基本原则，具体结构划分可不同。
第二十二条 电力市场技术支持系统应达到的性能指标：
能量管理系统（EMS）年可用率： ≥99.80%
交易管理系统（TMS）年可用率： ≥99.95%
电能量计量系统（TMR）年可用率： ≥99.99%
电能量考核与结算系统（SBS）年可用率： ≥99.75%
合同管理系统（CMS）年可用率： ≥99.75%
报价处理系统（BPS）年可用率： ≥99.75%
即时信息系统（SIS）年可用率： ≥99.75%
市场分析与预测系统（MAF）年可用率： ≥99.75%
数据网络系统（SPDnet）年可用率： ≥99.95%
报价辅助决策系统（BSS）年可用率： ≥99.75%
系统故障恢复时间：。 ≤30分钟
时钟同步： ≤0.5秒/天
用户接入时间： ≤30秒
信息发布更新时间： ≤60秒
系统正常情况下备份周期： ≤30秒
用户浏览响应时间： ≤10秒
第四章 各子系统间数据接口的设计要求
第二十三条 所有软、硬件接口的设计应考虑软、硬件平台兼容性，采用开放的标准和协议，考虑资源利用和运行性能的优化。
第二十四条 EMS输出接口的设计，必须在不影响EMS性能的前提下，满足数据的实时性要求。
第二十五条 TMR输出接口的设计，必须满足带时标电能量数据的精确度、唯一性和完整性。
第二十六条 BPS输入接口与TIS输出接口设计可在Web浏览器中实现，必须充分考虑与外部交换数据时的安全性。
第五章 数据网络、计算机及局域网络系统
第二十七条 电力市场技术支持系统原则上要求必须使用电力系统控制专用网络，以满足数据网络安全的要求。同时，为了保证数据网络的整体性和连通性，下一级数据网络的技术体制必须与上一级兼容。
第二十八条 电力市场技术支持系统各子系统之间通过网络和安全防护设备（防火墙和物理隔离装置）进行连接，实现数据共享与信息交互。系统的软硬件平台应采用分布式结构，遵循国际开放标准和规范。系统的软件体系结构可采用面向对象的技术。
第二十九条 网络设计必须满足以下基本原则：硬件配置满足系统功能和性能的要求，必须保证系统运行的实时性、可靠性、稳定性和安全性；计算机和网络设备必须是标准化设备，开放性能好，满足不断优化、平滑升级和投资保护的需要；系统中的关键部分满足冗余配置。
第三十条 局域网络核心数据交换机的选型必须满足网络系统的高速性能、可靠性、可扩展性、开放性、安全性和先进性。
第三十一条 报价端通过数据网络或拨号网络与电力市场技术支持主系统相连。主系统具备接收拨号访问的功能，可采用模块化的配置和先进技术以满足系统升级。与公共网之间必须设防火墙，以保护内部网络的安全。
第六章 技术支持系统的系统管理
第三十二条 系统管理是为电力市场技术支持系统的系统管理员提供的对整个系统的管理工具，它主要包括两个方面的内容，即系统用户管理、系统运行管理。
第三十三条 系统用户管理指在电力市场中，为了确保系统及数据安全，对技术支持系统所有用户进行统一的管理。技术支持系统安全性策略必须明确用户密码使用规则和限制用户权限。
第三十四条 系统运行管理包括设置系统控制参数和系统运行监视。系统控制参数是用来控制技术支持系统各子系统运行的参数。系统运行必须满足对各子系统的运行状态、市场交易执行情况进行监视的要求。系统必须实现对历史数据的人工或自动保存及备份，备份数据的恢复应有方便性。
第七章 附则
第三十五条 各电力市场应结合本网具体情况，依据本功能规范和电力市场运营规则，制定电力市场技术支持系统的具体实施方案，经相应电力监管机构审查批准后实施，并在电力监管机构组织验收后投入运行。
第三十六条 电力市场运营机构负责组织技术支持系统的开发、研制，并负责系统的运行管理和维护。
市场主体可以自行开发、研制报价辅助决策系统，负责其运行和维护，确保与市场运营机构的有关系统安全、可靠地互联。
第三十七条 本规则自二OO三年八月一日起试行。