山西省人民政府


山西省基本建设物资采购暂行规定
山西省人民政府



第一条 为规范基本建设物资采购行为，提高政府基本建设资金使用效益，保证公平交易，促进廉政建设，根据《中华人民共和国招标投标法》及有关法律、法规，制定本规定。
第二条 本规定所称基本建设物资采购，是指政府投资的基本建设项目所需重要物资，由招标代理机构或招标人按照法定的方法和程序统一组织的招标采购。
第三条 在本省行政区域内使用政府基本建设资金，采购建设项目所需重要物资的活动，适用本规定。
法律、法规另有规定的从其规定。
第四条 基本建设物资采购应当遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则。
第五条 县级以上计划行政主管部门负责对基本建设物资采购的监督、管理和组织实施。
县级以上建设行政主管部门负责对从事工程建设项目招标代理业务的招标代理机构进行资格认定和监督管理。
各级监察、经贸、财政、审计、金融等有关部门在各自职责范围内，负责基本建设物资采购招投标活动的监督检查。
第六条 本规定所称政府基本建设资金，是指下列资金：
（一）本级政府财政预算内安排的固定资产投资；
（二）本级政府统一管理的煤炭、电力、公路、水利等专项建设基金；
（三）上级政府安排的基本建设项目财政拨款；
（四）由政府担保的国外贷款和政府发行债券筹集的资金以及以政府名义接受的国内、外赠款用于基本建设的资金；
（五）各级政府用于基本建设投资的其他资金。
第七条 县级以上计划行政主管部门批准立项的政府投资的基本建设项目，所需重要建设材料和重要设备必须按照本规定招标采购。
重要建设材料和重要设备名录，由负责立项审批的计划行政主管部门会同有关部门根据国家有关规定按建设项目类别、规模定期公布。
第八条 按照本规定第七条规定应当实行招标采购的物资，由招标人编制采购计划报负责立项审批的计划行政主管部门。
负责立项审批的计划行政主管部门应当自收到招标人报送的采购计划之日起15日内进行审查，并将审查意见通知招标人。
招标人可以委托有资格的招标代理机构负责办理基本建设物资采购的招投标事宜；
招标人具有编制招标文件和组织评标能力的，可以自行组织招投标事宜，并接受计划和建设行政主管部门的监督。
第九条 招标人或招标人委托的招标代理机构应在投标截止日25日以前向社会公开发布招标公告。
招标公告应当载明下列主要内容：
（一）招标人的名称和地址；
（二）招标人资格；
（三）招标采购物资的名称、数量；
（四）获取招标文件的办法和时间；
（五）投标的实施时间和地点；
（六）其他事项。
第十条 招标代理机构应当根据招标人的委托，依据负责立项审批的计划行政主管部门批准的招标人编制的采购计划编制招标文件。
招标文件应当载明下列主要内容：
（一）投标人须知；
（二）采购物资的名称、性质、数量、质量、技术规格；
（三）投标价格的要求及其计算方式；
（四）交货的时间、地点、方式；
（五）投标人资格审查的标准；
（六）要求投标人提供的有关资格和资信证明文件；
（七）投标文件的编制要求；
（八）提交投标文件的方式、地点和截止时间；
（九）开标、评标的时间及评标的标准和方法；
（十）合同格式及其条款；
（十一）其他应当说明的事项。
第十一条 招标人设有标底的应密封保存，在定标前任何人不得泄露。
第十二条 招标文件发出后，符合招标文件规定资格的投标人，均可参加投标。
投标人在索取招标文件时，应当提供证明其投标资格的有关文件，招标代理机构应对其投标资格进行审查。
第十三条 投标人应当根据招标文件的要求编制投标文件。
投标人必须按招标文件要求，在提交投标文件的截止时间前，将投标文件加盖投标人单位的印章并由其法定代表人或授权的代理人签署后，密封送达招标文件规定的投标地点。招标人收到投标文件后，应当签收保存，不得开启。投标人少于三个的，招标人应当依照本规定重新招标。
第十四条 招标代理机构或招标人应当在招标文件规定的提交投标文件截止时间的同一时间以公开方式开标。开标时，招标代理机构或招标人应邀请评标委员会成员、投标人代表和负责审批立项的计划行政主管部门及有关监督管理部门的代表参加。
第十五条 评标由评标委员会负责。
评标委员会依法由招标人的代表及有关技术、经济等方面的专家组成，成员人数为五人以上单数，其中技术、经济等方面的专家评委不得少于成员总数的三分之二。评标委员会成员应当严格遵守职业道德，客观公正地履行职责，并对所提出的评审意见承担个人责任。
第十六条 评标委员会应当依据招标文件的要求对投标文件进行评审和比较，在最大限度地满足招标文件的各项实质要求的情况下，以低于标底的最低投标价者中标（但是投标价格低于成本的除外）。最低投标价相同者为二人以上的，抽签决定中标者。评标过程应当制作笔录，详细记
载评标的有关情况，并由记录人、评标委员会成员签名。
第十七条 基本建设物资采购必须依照本规定实行公开招标，对不适合公开招标的可以实行邀请招标。
采用邀请招标采购的基本建设物资，按招标投标法有关规定办理。
第十八条 评标委员会完成评标后，应向招标代理机构提出书面评标报告和结论。招标代理机构应当将评标结论通知招标人。招标人应当将评标结论报审批立项的计划行政主管部门备案。
中标人确定后，招标人应当向中标人发出中标通知书，并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。
第十九条 招投标活动结束后，招标人与中标人应当按中标通知书指定的时间、地点，并根据招标文件和中标人的投标文件签订书面合同，招标人应将合同副本报送审批立项的计划行政主管部门和建设基金管理部门备案。
招标人和中标人不得另行订立背离合同实质性内容的其他协议。
第二十条 审批立项的计划行政主管部门以及各级政府认定的专项建设基金管理部门，应当根据合同约定的货款金额，将资金存入银行专户，专款专用。
按照本规定应当招标采购的物资，县级以上计划行政主管部门调整概算和审计部门审计时，应以招标采购方式购买的各类基本建设物资的数量和价格作为计算依据；对擅自采用其他方式购买的各类基本建设物资，不予承认。
第二十一条 招标人和中标人必须严格履行合同。招标人收到所供物资并验收合格后，应当签署拨付货款通知书并附收到所供物资的有关凭证，报有关建设资金管理部门。建设资金管理部门应当自收到招标人签署的拨付货款通知书之日起15日内，按照合同约定的价格，将货款从银行
专户拨付给中标人，并将有关资金拨付情况报审批立项的计划行政主管部门备案。
第二十二条 使用政府担保的国外贷款采购建设项目所需物资，贷款方有特殊规定的，从其规定。
第二十三条 对违反本规定的有关责任人员，由所在单位给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十四条 本规定自下发之日起施行。



2000年2月24日
德国知识产权法专题研究：
德国工业产权诉讼

武卓敏
2006年5月10日


摘要：文章主要介绍德国工业产权确权诉讼和侵权诉讼。对德国专利与商标局、品种局，尤其是联邦专利法院的组织模式和运作实务进行了详细的叙述。分别介绍了联邦专利法院与联邦最高法院为确权纠纷与侵权纠纷提供的法律救济手段。
关键词：专利诉讼、德国专利与商标局、联邦专利法院、确权纠纷、侵权纠纷

在进入正题之前，我们有必要先简单了解一下各项知识产权在德国分别由哪些法律进行调整，它们又分别由哪些管理部门。
适用法律 保护对象 是否由德国专利与商标局管理(Deutsche Patent -und Markenamt, 简称DPMA)
专利法 专利 (德国法上的“专利”特指发明专利 ) 是
实用新型法 实用新型 是
半导体保护法 集成电路布图设计 是
外观设计法 外观设计 是
商标法 1. 用于区分商品与货物的商标 是(但因实际使用而取得的商标除外)
2. 商号 否
3. 地理标志 部分
品种保护法 植物品种 否（德国品种局）
著作权法 著作权及其邻接权 否
由上表可见，除了著作权之外，德国专利与商标局负责了几乎所有工业产权的授权与管理事务。它在知识产权的行政管理上扮演着非常重要的角色。植物新品种权的授予和管理则是由德国品种局（Bundessortenamt，缩写BSA.）来实施。
德国品种局 不同于德国专利与商标局，它是一个独立的，由联邦政府的食品部门、农业部门及消费者保护部门监管的联邦高级行政机构。主要职能包括植物新品种权的授予、被保护植物品种的监管，为贸易、司法审判等实务提供帮助的“描述性品种目录”(Beschreibenden Sortenlisten)的公布，以及可交易植物品种的许可等。品种局的总部设于汉诺威，在德国境内共有13个审查点。
一、 工业产权确权诉讼
（一） 权利授予
德国专利与商标局(DPMA)是一个由德国联邦司法部管辖的联邦高级行政机构，是管理德国工业产权的中心。其首要任务就是工业产权的授予和管理。DPMA的工作程序和原则主要在相应的保护法、条令和指南中得到了明确，此外，部分行政法规也有一些规定。联邦专利与商标局的职能主要由四个部门行使：专利部(下设两个分部)、信息与交流部、商标与外观设计部、中心行政与法律事务部。德国专利与商标局一方面是负责受理、审查申请和授予权利，另一方面则是负责权利授予之后的事务 。它的总部设在慕尼黑，拥有2400名雇员。
申请人向DPMA提出申请后，DPMA要从实质和形式两方面进行审查，如果这两方面出现瑕疵，申请人可以在规定期限内进行补充。瑕疵被弥补的，则确定授权，反之则被驳回。DPMA在该程序中以“命令(Beschluss)”的方式对相关事宜做出决定。对驳回决定不服的，可以在该决定发出后的1个月内向DPMA提出申诉，如果申诉无法达到救济效果，则可以向德国联邦专利法院提出上诉。
（二）联邦专利法院提供的法律救济
联邦专利法院(缩写：BPatG)于1961年在慕尼黑成立，属于德国基本法中所规定的联邦法院(Bundesgericht)，它与州高级法院(Oberlandesgericht)的级别相同,是处理工业产权纠纷的专业法院。需要特别注意的是，它并非行政法院，而是正规的司法机关。它的主要任务就是处理对德国专利与商标局决定不服而提起的上诉案件。准确地说，联邦专利法院受理的案件包括 ：
1.当事人针对德国专利与商标局决定提起的有关专利、商标外观设计、实用新型和集成电路布图设计的上诉；
2.当事人针对联邦品种局(Bundessortenamt)的决定提起的有关植物新品种的上诉；
3.2002年1月1日至2006年6月30日期间针对专利授权提出的异议；
4.当事人针对德国专利及德国境内的欧洲专利权的无效宣告
5.当事人针对专利或实用新型的强制许可之授予或撤销提起的诉讼，以及要求调整法院通过判决确定的强制许可使用费的案件。
需要注意的是，联邦专利法院只是对相关工业产权是否应当受到登记保护或者是否应当取消登记保护做出判断，它无权受理工业产权侵权案件。
联邦专利法院的审判机构
BPatG由院长、主席法官和其他法官组成。他们均为具有法定资格的法官(又称法律法官)或者具有技术专长的技术法官。技术法官是一个比较特殊的法官群体。他们的法律地位在法官法第120条和专利法第65条中都得到了明确。与法律法官一样，技术法官也被赋予终身称号，有着与法律法官相同的权利和义务。但他们又分别是某特定技术领域的专家。根据专利法第56和26条第2款的规定，被任用为技术法官的人必须是在德国或者欧盟境内的大学或相关科研机构毕业并通过了技术或自然科学相关方面的国家级或学院级考试，且至少在自然科学或技术领域有5年以上的工作经历。此外，技术法官还必须具备法定的法官资格，也就是说，他们必须经历其他法官必须经历的专业学习（尤其在专利法方面）与专业考核历程。由于对技术领域和法律领域都有较高要求，技术法官一般从德国专利与商标局的资深技术审查员中选任。
联邦专利法院现共有116名法官，其中有62名法律法官与54名技术法官 ，其他公职人员有144名。院长对院内的法官、公务员、雇员及其他工作人员进行监管。
联邦专利法院现有29个审判庭，分为上诉庭(Beschwerdesenate)与无效庭(Nichtigkeitssenate)。其中共有4个无效庭，25个上诉庭。25个上诉庭中有1个实用新型上诉审判庭、13个技术上诉审判庭、9个商标上诉审判庭、1个品种保护上诉审判庭和1个法律上诉审判庭。
其中，实用新型审判庭负责实用新型与集成电路布图设计方面的案件；13个技术审判庭之间有明确的领域分工，例如：第六技术审判庭主要负责水利、建筑、基础设施建设等方面的纠纷；第七技术审判庭主要负责机械制造领域的案件，如航天及航海机械工业、制冷制热机械、发动机等；第九技术审判庭主要负责交通工具行业，如汽车、火车、航空器制造业等。
由于不涉及技术问题，所以商标上诉审判庭、法律上诉审判庭和特定程序中的实用新型上诉审判庭的审判人员由3名法律法官组成。除此之外，其他上诉庭在审理不同类型的案件时，必须根据单行法的相关规定对法律法官与技术法官进行混合委任。
--- 技术审判庭由4人组成，1名法律法官和3名技术法官。由技术法官担任审判长；
--- 无效庭在审理专利无效、授予或撤销强制许可、调强制许可使用费及强制许可程序中的临时处分(einstweilige Verfuegung) 案件时，共有5名审判人员。由一名法律法官担任审判长，再由另外一名法律法官和三名技术法官担任审判员（专利法第67条）。除这些案件外，无效庭由三名法官组成，其中至少有一人是法律法官（一般情况下由两名法律法官和一名技术法官组成）；
--- 品种保护审判庭由2名技术法官和2名法律法官组成，审判长由法律法官担任(品种保护法第34条第5款)，但如果案件只涉及品种保护法第30条规定的品种名称变更时，则只需由三名法律法官组成。
无论在上诉庭还是无效庭，只有被委任参与审判的法律法官与技术法官才能对审理结果进行建议和表决。表决采用服从多数原则，出现表决数相同的情况时，以审判长的意见为主。表决必须依一定顺序进行。根据专利法第70条第3款，审判人员中工龄最短者最先表决，工龄相同时，年龄最小者最先表决。审判长最后表决。这种由不同领域的专业人员组合而成的审判庭对保障判决的正确与高效有着极其重要的作用。
联邦专利法院审判中的原则
联邦专利法院适用的程序规则主要见于德国专利法和商标法等单行法中，而这些单行法在程序上的不足又恰好可以被民事诉讼法中的相关规定弥补。所以，联邦专利法院适用的仍然是民事范畴的诉讼法，而非行政诉讼法。为了更加清晰地了解德国联邦专利法院的在实际案件中的审理情况，我们有必要简单地介绍一下专利法院在运作中必须遵守的一些程序上的法律原则：
1.申请原则，即不诉不理。
2.审查原则。法院有权不拘于申请人的诉讼请求，对案件事实进行调查研究，而且法院的调查不受诉讼参与人举证或者调查举证申请的影响 。审查范围包括事实问题与法律问题。
3.无强制代理。诉讼参与人可以自行参与，也可授权代理人参与诉讼。适格的代理人包括律师、专利代理人、专利公职人员以及获得许可的人员，如专利工程师。但在德国境内无住所或分支机构的当事人必须委任一名专利代理人或律师参加诉讼。